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第一章建設(shè)工程合同管理法律基礎(chǔ)

一、內(nèi)容提要

第一節(jié) 建設(shè)工程合同管理概述

一、建設(shè)工程合同相關(guān)法律體系

二、建設(shè)工程合同管理的任務(wù)

三、建設(shè)工程合同管理的方法

第二節(jié) 合同法律關(guān)系

一、合同法律關(guān)系的構(gòu)成

二、合同法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更與消滅

三、代理關(guān)系

二、考綱要求：

熟悉：代理關(guān)系

掌握：合同法律關(guān)系

三、內(nèi)容講解

第一章建設(shè)工程合同管理法律基礎(chǔ)

第一節(jié) 建設(shè)工程合同管理概述

一、建設(shè)工程合同相關(guān)法律體系

勘察設(shè)計(jì)單位

材料、設(shè)備供應(yīng)單位

建設(shè)工程合同相關(guān)法律體系

（一）合同管理的體系

1、《中華人民共和國合同法》——————必須適用

2、建設(shè)部與國家工商行政管理局聯(lián)合頒布

《建設(shè)工程施工合同（示范文本）》

《建設(shè)工程勘察合同（示范文本）》

《建設(shè)工程設(shè)計(jì)合同（示范文本）》

《建設(shè)工程委托監(jiān)理合同（示范文本）》

以上示范文本盡管不是法律、法規(guī)，只是推薦使用的文本，對(duì)于當(dāng)事人無強(qiáng)制性，但對(duì)減少合同爭議，完善合同管理起到了極大的推動(dòng)作用。

（二）建設(shè)工程相關(guān)法律體系

1、基本法律——《民法通則》——本章第二節(jié)

2、規(guī)范市場經(jīng)濟(jì)流轉(zhuǎn)的基本法——《合同法》——第二章、第四章、第七章

3、規(guī)范建筑市場工程采購的主要法律——《招標(biāo)投標(biāo)法》——第三章

4、規(guī)范建筑活動(dòng)的基本法律——《建筑法》

5、合同訂立履行中需提供擔(dān)保的——《擔(dān)保法》——本章第三節(jié)

6、合同訂立履行中需提供投保的——《保險(xiǎn)法》——本章第四節(jié)

7、建設(shè)合同工程合同中需要建立勞動(dòng)關(guān)系的——《勞動(dòng)法》

8、合同需要公證、鑒證的——《公證暫行條例》《合同鑒證辦法》——本章第五節(jié)

9、合同履行中發(fā)生爭議，當(dāng)事人之間有仲裁協(xié)議的——《仲裁法》

10、合同履行中發(fā)生爭議，當(dāng)事人之間沒有仲裁協(xié)議的——《民事訴訟法》

二、建設(shè)工程合同管理的任務(wù)

（一）發(fā)展和完善建筑市場

（二）推進(jìn)建筑領(lǐng)域的改革

我國在建筑領(lǐng)域中推行項(xiàng)目法人制、投標(biāo)招標(biāo)制、工程監(jiān)理制和合同管理制。在這些制度改革中，核心內(nèi)容是合同管理制。

（三）提高工程建設(shè)的管理水平

（四）避免和克服建筑領(lǐng)域中經(jīng)濟(jì)違法和犯罪

三、建設(shè)工程合同的管理方法

（一）嚴(yán)格執(zhí)行建設(shè)工程合同管理法律法規(guī)

（二）普及相關(guān)法律知識(shí)，培訓(xùn)合同管理人才

（三）建立合同管理機(jī)構(gòu)，配備合同管理人員

（四）建立合同管理目標(biāo)制度

(五)執(zhí)行合同示范文本制度

第二節(jié) 合同法律關(guān)系

一、合同法律關(guān)系的構(gòu)成

（一）合同法律關(guān)系的概念

權(quán)利能力

2、合同法律關(guān)系的要素

合同法律關(guān)系包括合同法律關(guān)系的主體、客體和內(nèi)容三個(gè)要素。

（二）合同法律關(guān)系的主體

合同法律關(guān)系的主體，是參加合同法律關(guān)系，享有相應(yīng)權(quán)利、承擔(dān)相應(yīng)義務(wù)的當(dāng)事人。合同法律關(guān)系的主體可以是自然人、法人、其他組織。

法人是指按照法定程序成立，設(shè)有一定的組織機(jī)構(gòu)，擁有獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)或獨(dú)立經(jīng)營管理的財(cái)產(chǎn)，能以自己的名義在社會(huì)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)，并能在法院起訴和應(yīng)訴的社會(huì)組織。

（2）法人應(yīng)當(dāng)具備的四個(gè)條件

Ø 依法成立——程序合法

Ø 有必要的財(cái)產(chǎn)或經(jīng)費(fèi)——實(shí)體要件，也是承擔(dān)責(zé)任的基礎(chǔ)

Ø 有自己的名稱、組織機(jī)構(gòu)和場所——外在表現(xiàn)

Ø 能獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任——最本質(zhì)的條件

法人的法定代表人是自然人，他依照法律或它的組織章程規(guī)定，代表法人行使職權(quán)。法人以它的主要辦事機(jī)構(gòu)所在地為住所（法人注冊登記所在地）。

其他組織是指依法成立，但不具備法人資格，而能以自己的名義參與民事活動(dòng)的經(jīng)營實(shí)體或者法人的分支機(jī)構(gòu)等社會(huì)組織。如法人的分支機(jī)構(gòu)、不具備法人資格的聯(lián)營體、合伙企業(yè)、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)等。

（三）合同法律關(guān)系的客體

合同法律關(guān)系的客體，是指參加合同法律關(guān)系的主體享有的權(quán)利和承擔(dān)的義務(wù)所共同指向的對(duì)象。合同法律關(guān)系的客體主要包括物、行為和智力成果。

1、物。是指可為人們控制、并具有經(jīng)濟(jì)價(jià)值的生產(chǎn)資料和消費(fèi)資料。如建筑材料、建筑設(shè)備、建筑物等。

2、行為。指人的有意識(shí)的活動(dòng)。在合同法律關(guān)系中，多表現(xiàn)為完成一定的工作，如勘察設(shè)計(jì)、施工安裝等。

3、智力成果。是指通過人的智力活動(dòng)所創(chuàng)造出的精神成果，包括知識(shí)產(chǎn)權(quán)、技術(shù)秘密等。

（四）合同法律關(guān)系的內(nèi)容

合同法律關(guān)系的內(nèi)容是指合同約定的和法律規(guī)定的權(quán)利義務(wù)。也是合同的具體要求，它決定了合同法律關(guān)系的性質(zhì)，也是聯(lián)結(jié)合同主體的紐帶。

權(quán)利是指合同法律關(guān)系主體在法定范圍內(nèi)，按照合同的約定有權(quán)按照自己的意志作出某種行為。

義務(wù)是指合同法律關(guān)系主體必須按法律規(guī)定或約定承擔(dān)應(yīng)負(fù)的責(zé)任。

二、合同法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更與消滅

（一）合同法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更與消滅的條件

合同法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更與消滅

(二)法律事實(shí)的概念

能夠引起合同法律關(guān)系產(chǎn)生、變更和消滅的客觀現(xiàn)象和事實(shí)，就是法律事實(shí)。法律事實(shí)包括行為和事件。

行為是指法律關(guān)系主體有意識(shí)的活動(dòng)，能夠引起法律關(guān)系發(fā)生變更和消滅的行為，包括作為和不作為兩種表現(xiàn)形式。

行為還可分為合法行為和違法行為。

此外，行政行為和發(fā)生法律效力的法院判決、裁定以及仲裁機(jī)構(gòu)發(fā)生法律效力的裁決等，也是一種法律事實(shí)，也能引起法律關(guān)系的發(fā)生、變更、消滅。

事件是指不以合同法律關(guān)系主體的主觀意志為轉(zhuǎn)移而發(fā)生的，能夠引起合同法律關(guān)系產(chǎn)生、變更、消滅的客觀現(xiàn)象。這些客觀事件的出現(xiàn)與否，是當(dāng)事人無法預(yù)見和控制的。

事件可分為自然事件和社會(huì)事件兩種。

（行為和事件的根本區(qū)別在于是否是以合同法律關(guān)系主體的主觀意志為轉(zhuǎn)移而發(fā)生的）

三、代理關(guān)系

(一)代理的概念和特征

代理是代理人在代理權(quán)限內(nèi)，以被代理人的名義實(shí)施的、其民事責(zé)任由被代理人承擔(dān)的法律行為。代理具有以下特征（學(xué)員應(yīng)根據(jù)教材的內(nèi)容，理解下列特征）：

1．代理人必須在代理權(quán)限范圍內(nèi)實(shí)施代理行為

2．代理人以被代理人的名義實(shí)施代理行為

3．代理人在被代理人的授權(quán)范圍內(nèi)獨(dú)立地表現(xiàn)自己的意志

4．被代理人對(duì)代理行為承擔(dān)民事責(zé)任

(二)代理的種類

以代理權(quán)產(chǎn)生的依據(jù)不同，可將代理分為委托代理、法定代理和指定代理。

委托代理，是基于被代理人對(duì)代理人的委托授權(quán)行為而產(chǎn)生的代理。在委托代理中，被代理人所作出的授權(quán)行為屬于單方的法律行為，僅憑被代理人一方的意思表示，即可以發(fā)生授權(quán)的法律效力。被代理人有權(quán)隨時(shí)撤銷其授權(quán)委托。代理人也有權(quán)隨時(shí)辭去所受委托。但代理人辭去委托時(shí)，不能給被代理人和善意第三人造成損失，否則應(yīng)負(fù)賠償責(zé)任。

在建設(shè)工程中涉及的代理主要是委托代理。如委托監(jiān)理、招標(biāo)代理等。

法定代理是指根據(jù)法律的直接規(guī)定而產(chǎn)生的代理。法定代理主要是為維護(hù)無行為能力或限制行為能力人的利益而設(shè)立的代理方式。

指定代理，是根據(jù)人民法院和有關(guān)單位的指定而產(chǎn)生的代理。指定代理只在沒有委托代理人和法定代理人的情況下適用。在指定代理中，被指定的人稱為指定代理人，依法被指定為代理人的，如無特殊原因不得拒絕擔(dān)任代理人。

(三)無權(quán)代理

無權(quán)代理是指行為人沒有代理權(quán)而以他人名義進(jìn)行民事、經(jīng)濟(jì)活動(dòng)。無權(quán)代理包括以下幾種情況：

(1)沒有代理權(quán)而為代理行為；

(2)超越代理權(quán)限為代理行為；

(3)代理權(quán)終止為代理行為。

對(duì)于無權(quán)代理行為，“被代理人”可以根據(jù)無權(quán)代理行為的后果對(duì)自己有利或不利的原則，行使“追認(rèn)權(quán)”或“拒絕權(quán)”。行使追認(rèn)權(quán)后，將無權(quán)代理行為轉(zhuǎn)化為合法的代理行為。但“本人知道他人以自己的名義實(shí)施民事行為不作否認(rèn)表示的，視為同意”。

（四）代理關(guān)系的終止

1.委托代理關(guān)系的終止

（1）代理期間屆滿或者代理事項(xiàng)完成

（2）被代理人取消委托或代理人辭去委托

（3）代理人死亡或代理人失去民事行為能力

（4）作為被代理人或者代理人的法人終止

2.指定代理或法定代理關(guān)系的終止

（1）被代理人取得或者恢復(fù)民事行為能力

（2）被代理人或代理人死亡

（3）指定代理的人民法院或指定單位撤銷指定

（4）監(jiān)護(hù)關(guān)系消滅

2、工程建設(shè)合同管理.part2.rar (15.12 MB, 下載次數(shù): 3, 售價(jià): 3 金幣)

2012-3-29 10:34 上傳

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